KÜNYE
- Toplantı No: 2021/011
- Gündem No: 17
- Karar Tarihi: 17.03.2021
- Karar No: 2021/UY.II-600
- Başvuru Sahibi: Er-Tek Enerji Taahhüt İnşaat Turizm Sanayi Ve Ticaret Limited Şirketi-Çavuşoğlu 52 Enerji Taahhüt İnşaat Turizm Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı
- İhaleyi Yapan İdare: Türkiye Elektrik İletim A.Ş. 10. Bölge Müdürlüğü
- İKN: 2020/677173
- İhale Adı: 170 Kv 1272 Mcm Topçam-Reşadiye Eihattının 42-77 Nolu Direkler Arası Takviye Tesis İşi
Özet
İş deneyim belgesinin kullanım hakkının ihale tarihinden önce en az bir yıl süreyle tüzel kişilikte bulunma şartı nedeniyle reddi
Başvuru / İddialar
Başvuru sahibi, iş deneyim belgesinin Tekin Duman adına düzenlendiğini, ancak Tekin Duman’ın hisselerini devretmesinin ve tür değişikliğinin belge kullanımını engellemediğini, dolayısıyla tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğunu iddia etmiştir.
Kurul Değerlendirmesi
Kurul, iş deneyim belgesinin kullanımı için 4734 sayılı Kanun’un 10. maddesi gereğince belge sahibinin kurduğu veya ortak olduğu tüzel kişilikte en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip olması ve temsile yetkili olması gerektiğini; ihale tarihi ile iş deneyim belgesinin edinildiği tarih arasında bu sürenin bulunmadığını; ayrıca ticari işletmenin tür değiştirmesiyle şirketin devamı sayılmadığını tespit etmiştir.
Genel Soru–Cevap
Soru: İş deneyim belgesinin kullanımı için belge sahibinin tüzel kişilikte yarıdan fazla hisseye sahip olması şartı tek başına yeterli midir?
Cevap: Hayır, sadece yarıdan fazla hisseye sahip olmak yeterli değildir. Belge sahibinin aynı zamanda tüzel kişiliği temsile yetkili olması ve bu durumun ihale tarihinden itibaren en az bir yıl öncesinden başlamış olması gerekir. Bu süre şartı sağlanmadığında, iş deneyim belgesi kullanılamaz.
Soru: İş deneyim belgesinin kullanımı bakımından tüzel kişiliğin kuruluş tarihi ile ihale tarihi arasındaki süre neden önemlidir?
Cevap: Çünkü mevzuat, iş deneyim belgesinin kullanımı için belge sahibinin oluşturduğu veya ortağı olduğu tüzel kişilikte en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip ve temsile yetkili olmasını şart koşar. İhale tarihi ile kurulmuş tüzel kişilik arasındaki bu sürenin bulunmaması, belgenin geçersiz sayılmasına yol açabilir.
Soru: Ticari işletmenin tür değiştirmesi, mevcut iş deneyim belgelerinin yeni tüzel kişiliğe devri için hangi hukuki sonucu doğurur?
Cevap: Ticari işletmenin tür değiştirmesi, genellikle yeni bir tüzel kişilik kurulması anlamına gelir ve bu yeni tüzel kişilik, önceki işletmenin devamı sayılmaz. Bu nedenle, eski işletmeye ait iş deneyim belgeleri otomatik olarak yeni tüzel kişiliğe geçmez ve belge kullanımı için yeni tüzel kişiliğin şartları sağlaması gerekir.
Soru: İş deneyim belgesinin kullanımı için gereken şartlardan birinin gerçekleşmediğinin sonradan fark edilmesi durumunda ne olur?
Cevap: İhale sürecinde belgede aranan şartlar tam sağlanmamışsa ve bu durum sonradan tespit edilirse, belge kullanımı mümkün olmadığından teklifin değerlendirme dışı bırakılması mevzuata uygun bulunur.
Soru: İş deneyim belgesi farklı isim veya tüzel kişilik değişikliklerinin ardından kullanılmak istendiğinde, bu belgelerin geçerliliğinin değerlendirilmesinde nelere dikkat edilmelidir?
Cevap: Bu durumda, belgenin düzenlendiği kişi veya tüzel kişiliğin ihale tarihinde hala ilgili tüzel kişiliğin temsiline yetkili ve yarıdan fazla pay sahibi olup olmadığı, ayrıca bu durumun en az bir yıldır devam edip etmediği incelenmelidir. Ticari işletmenin tür değişikliği varsa, yeni tüzel kişilik eski işletmenin devamı sayılmayabilir; bu nedenle belge kullanımı mümkün olmayabilir.
Vakaya Özel Soru–Cevap
Soru: İş deneyim belgesinin kullanım hakkının, belge sahibinin tür değiştirmiş tüzel kişilikte en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip ve temsile yetkili olması şartı ihale tarihi itibarıyla aranır mı?
Cevap: Evet, ihale tarihi itibarıyla iş deneyim belgesine konu kişinin tüzel kişilikte en az bir yıldır yarıdan fazla hisseye sahip ve temsile yetkili olması şartı aranmaktadır. Bu şart sağlanmadığı için belge kullanılamaz.
Soru: Ticari işletmenin tür değişikliği, iş deneyim belgesinin kullanımı açısından belge sahibinin tüzel kişilikte devam ettiğini gösterir mi?
Cevap: Hayır, ticari işletmenin tür değiştirmesi halinde şirketin devamı sayılmaz ve bu nedenle iş deneyim belgesinin yasaklılık veya ortaklık bakımından kullanılması mümkün değildir.
Soru: Başvuru sahibinin, belge sahibinin hisselerini devretmesi ve tür değişikliğine rağmen iş deneyim belgesini kullanabileceği iddiası haklı bulunmuş mudur?
Cevap: Hayır, ihale tarihi itibarıyla belge sahibinin tüzel kişilikte ortak olma ve temsile yetkili olma süresi sağlanmadığı ve tür değişikliği şirket devamı sayılmadığı için başvuru sahibinin iddiası reddedilmiştir.
Soru: İş deneyim belgesi kullanım hakkı aranmadan, şart sağlanmadan teklif değerlendirmeden çıkarılmışsa bu işlem mevzuata uygun mudur?
Cevap: İhale tarihinde iş deneyim belgesine konu kişinin tüzel kişilikte ortaklığı bulunmadığından ve süre şartı gerçekleşmediğinden, iş deneyim belgesinin kullanılamaması ve teklifin değerlendirme dışı bırakılması mevzuata uygundur.
Detaylı Analiz
Başvurunun temelinde, iş deneyim belgesi sahibi bir kişinin kurduğu veya ortak olduğu işletmenin tür değiştirmesi sonrası, bu tüzel kişilik tarafından söz konusu belgenin kullanılabilir olup olmadığına ilişkin uyuşmazlık yer almaktadır. İhale komisyonunun, teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına gerekçe olarak iş deneyim belgesinin kullanılma şartlarının sağlanmadığını göstermesi üzerine, başvuru sahibi bu kararın hatalı olduğu görüşüyle itirazda bulunmuştur. Özellikle, belge sahibinin işletmede daha önce ortak olması ve işletmenin tür değiştirmesiyle oluşan yeni tüzel kişiliğin aynı faaliyetleri yürütmesi dikkate alınarak, belgenin geçerli olduğu savunulmuştur.
İhale sürecindeki temel tartışma, iş deneyim belgesinin hukuken geçerli bir şekilde yeni tüzel kişilik tarafından kullanılıp kullanılamayacağı noktasında yoğunlaşmıştır. Bu çerçevede, iş deneyim belgesinin hangi statüdeki kişi veya kurumlar tarafından sunulabileceği, bu kişi ile sunan tüzel kişilik arasındaki ilişkinin niteliği, süresi ve kesintisiz şekilde varlığı önem arz etmektedir. Somut olayda, belge sahibi olan kişinin işletmedeki ortaklık ve temsile yetkili olma koşullarını ihale tarihinden geriye dönük en az bir yıldır sürdürüyor olması gerektiği yönündeki düzenlemenin sağlanmadığı, bu nedenle belge kullanımının uygun düşmediği değerlendirilmiştir.
Esaslı unsur kavramı, bu vakada iş deneyim belgesinin sunulabilirliğine ilişkin temel koşullar üzerinden ele alınmıştır. Özellikle tür değişikliğiyle ortaya çıkan yeni tüzel kişiliğin önceki işletmenin devamı olarak kabul edilmemesi, iş deneyiminin devredilebilmesi yönünden belirleyici olmuştur. Belge sunulurken yalnızca önceki statü değil, geçerli ortaklık ve temsil yetkisinin başladığı tarih ile bu durumun ne kadar süredir devam ettiği gibi unsurlar da esaslı sayılmıştır. Bu bağlamda, şeklen yapılan bir tür değişikliğin, belge geçerliliği yönünden içeriksel süreci değiştirmediği vurgulanmıştır.
Pilot ortak özelinde yapılan değerlendirmede ise, belge sahibinin iş deneyimini ortaklığa dahil etme çabası işlevsiz kalmıştır. Çünkü bu kişinin, yeni tüzel kişiliğin kuruluşundan itibaren bir yıldan uzun süredir hem yarıdan fazla hisse sahibi hem de temsile yetkili kişi olarak görünmediği açıkça tespit edilmiştir. Diğer bir ifadeyle, tür değişikliği sonrasında oluşan yeni şirketin ortağı olan kişi ile sunulan iş deneyim belgesinin sahibi aynı kişi olsa dahi, aranan süreyi sağlamadığı için bu belge geçerli kabul edilmemiştir.
Kamu İhale Kurulu, değerlendirmesinde bu unsurları dikkate alarak iş deneyim belgesinin kullanım şartlarının somut olayda sağlanmadığını tespit etmiş ve teklifin değerlendirme dışı bırakılmasını yerinde bulmuştur. Kurul, belge geçerliliği açısından yalnızca mülkiyet ve temsil oranlarına değil, bu durumların sürekliliğine ve şekli değişikliklerin esaslı ilişkiyi sağlayıp sağlamadığına bakarak karar vermiştir. Sonuç olarak, şikâyet haklı bulunmamış ve başvuru sahibi tarafından sunulan teklifin değerlendirme dışı bırakıldığı işlem, mevzuata uygun bir işlem olarak kabul edilmiştir.
Bu içerik, ilgili kararın genel çerçevesini ve Kurul değerlendirmesinin ana hatlarını açıklayıcı nitelikte sunmak amacıyla hazırlanmıştır.
Metin, kararın tamamının yerine geçmez ve bağlayıcı veya nihai bir hukuki değerlendirme olarak kabul edilemez.
Burada yer alan açıklamalar, yalnızca bilgilendirme amacı taşımakta olup, yapılacak değerlendirmelerde kararın aslı ile dayandığı resmî metinlerin esas alınması gerekmektedir.
Bu karar ve değerlendirme çerçevesinde görüşlerinizi paylaşabilir, farklı yorum ve yaklaşımları tartışmaya açabilirsiniz.