KÜNYE
- Toplantı No: 2019/032
- Gündem No: 43
- Karar Tarihi: 03.07.2019
- Karar No: 2019/UY.II-774
- Başvuru Sahibi: Avrasya Enerji İnşaat Turizm ve Tic. A.Ş.-Datel Tellioğlu Mühendislik İnş. Taah. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı
- İhaleyi Yapan İdare: Türkiye Elektrik İletim A.Ş. Genel Müdürlüğü (TEİAŞ) Merkez
- İKN: 2019/115993
- İhale Adı: H408 Referanslı 380Kv Akkuyu Ngs-Seydişehir (Direk No 1-342 Arası (~120Km) 3B1272 Mcm+(~10Km) 2027 Mm² İletkenli) Eih ve 380Kv Akkuyu Ngs-Seydişehir (Direk No 343-746 Arası (~136 Km) 3B 1272 Mcm İletkenli) Eih Teklif Birim Fiyatlı Komple Tesis İşi
Özet
İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının konkordato ilan etmesi nedeniyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılmaması
Başvuru / İddialar
Başvuru sahibi, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının yarıdan fazla hissesine sahip ortağının konkordato ilan ettiğini, dolayısıyla teklifinin 4734 sayılı Kanun’un 10. maddesi ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin 42. maddesi gereği değerlendirme dışı bırakılması gerektiğini iddia etmiştir.
Kurul Değerlendirmesi
4734 sayılı Kanun’un 10. maddesinde ihale dışı bırakılma halleri doğrudan isteklinin kendisi için düzenlenmiş olup, ortaklarının konkordato ilan etmesi durumu mevzuatta ihale dışı bırakılma sebebi olarak öngörülmemiştir. Ayrıca, konkordatonun hukuken bağlayıcı hale gelmesi için mahkemece tasdik kararının ilan edilmesi gerekmekte olup, somut olayda pilot ortağın ortağı hakkında konkordatonun tasdik edildiğine dair ilan bulunmamaktadır. İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının ortağının iflas durumu da bulunmamaktadır. Bu nedenle, iş ortaklığının teklifi mevzuata uygun olarak değerlendirilmiştir.
Genel Soru–Cevap
Soru: İş ortaklığının pilot ortağının ortaklarından birinin finansal zorluk veya konkordato sürecinde olması, iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması için doğrudan gerekçe oluşturur mu?
Cevap: İş ortaklığında bir ortağın finansal zorluk veya konkordato sürecinde olması, teklifin değerlendirme dışı bırakılması için tek başına yeterli bir gerekçe sayılmaz. İhale mevzuatında, ihale dışı bırakma halleri doğrudan teklif sahibinin kendisi için düzenlenmiş olup, ortakların durumu ancak hukuken geçerli ve kesinleşmiş (örneğin mahkeme tasdikli konkordato veya iflas kararı) belgelerle kanıtlandığında dikkate alınabilir.
Soru: Konkordatonun ihale sürecinde teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına esas alınabilmesi için hangi resmi kararlar veya ilanlar gereklidir?
Cevap: Konkordatonun ihale sürecinde ihale dışı bırakma sebebi olarak dikkate alınabilmesi için mahkemenin konkordato tasdik kararını vermesi ve ilgili tasdik kararının resmi ilanlar yoluyla duyurulmuş olması gerekir. Tasdik edilmemiş veya resmi olarak ilan edilmemiş konkordato beyanları kıymet taşımayabilir.
Soru: İş ortaklığının herhangi bir ortağının finansal durumu veya konkordato ilanı nedeniyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiğinde, hangi ihale mevzuatı hükümleri esas alınır?
Cevap: İhale dışı bırakma durumları, esas itibariyle 4734 sayılı Kanun’un ve Kamu İhale Genel Tebliği’nin isteklinin kendisine ilişkin hükümler kapsamında değerlendirilir. Ortakların durumu ise doğrudan yasanın ihale dışı bırakma maddelerinde yer almadıkça veya somut hukuki delillerle kanıtlanmadıkça, teklifin değerlendirilmesini engellemez.
Soru: Ortakların konkordato ilan etmiş olması halinde, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirmeye alınması uygulaması hangi somut kriterlere dayanabilir?
Cevap: Öncelikle mahkeme tasdikli konkordato kararı ve ilanının bulunmaması, iflas halinin mevcut olmaması gibi durumlar; ayrıca direkt olarak pilot ortağın kendisinin veya iş ortaklığının iflas veya konkordato kapsamına girmemesi gibi kriterler, teklifin mevzuata uygun şekilde değerlendirilmesini sağlar. Bu hususlar idari ve yargısal kararlarla da desteklenmektedir.
Soru: İhale sürecinde iş ortaklığı ortağının konkordato ilanı nedeniyle ortaya çıkan tereddütler karşısında idare ve istekliler nasıl hareket etmelidir?
Cevap: Tereddüt durumlarında, öncelikle konkordato ilanının tasdik edilip edilmediği ve resmi ilanının yapılıp yapılmadığı hususu kesin olarak araştırılmalı, iflas durumu bulunup bulunmadığı teyit edilmelidir. Somut ve hukuken bağlayıcı belgeler olmadan teklif değerlendirme dışı bırakılmamalıdır. Bu yaklaşım, uyuşmazlıkların asgariye indirilmesi ve mevzuatın doğru uygulanması açısından önem taşır.
Vakaya Özel Soru–Cevap
Soru: İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının pilot ortağının yarıdan fazla hissesine sahip ortağının konkordato ilan etmesi, iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması için yeterli midir?
Cevap: Hayır, iş ortaklığının pilot ortağının ortağının konkordato ilan etmiş olması, 4734 sayılı Kanun ve Kamu İhale Genel Tebliği kapsamında ihale dışı bırakma sebebi olarak düzenlenmemiştir ve bu nedenle teklif değerlendirme dışı bırakılamaz.
Soru: Konkordato ilanının ihale sürecinde teklifin değerlendirme dışı bırakılmasına esas alınabilmesi için hangi hukuki şartın gerçekleşmesi gerekir?
Cevap: Konkordatonun ihale sürecinde dikkate alınabilmesi için mahkeme tarafından konkordatonun tasdik edilmesi ve bu tasdik kararının ilan edilmiş olması gerekir; somut olayda bu şart sağlanmamıştır.
Soru: Pilot ortağın ortağı hakkında konkordato ilanı yapılmış olsa dahi, teklifin değerlendirme dışı bırakılmamasının bir diğer dayanağı nedir?
Cevap: Somut olayda, pilot ortağın ortağının iflas durumu bulunmamaktadır; bu da teklifin değerlendirme dışı bırakılmamasının diğer bir gerekçesidir.
Soru: İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin mevzuata uygun olarak değerlendirilmesi sonucu başvuru sahibinin talebi nasıl sonuçlanmıştır?
Cevap: Başvuru sahibinin, iş ortaklığının pilot ortağının ortağının konkordato ilanı gerekçesiyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması talebi mevzuata aykırı bulunarak reddedilmiştir.
Detaylı Analiz
İhaleye konu uyuşmazlık, teklif üzerinde bırakılan bir iş ortaklığında pilot ortak olarak yer alan firmanın, bu pilot ortağın çoğunluk hissesine sahip ortağının konkordato ilan etmesi nedeniyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerekip gerekmediği ekseninde şekillenmiştir. Başvuru sahibi, söz konusu konkordato ilanının pilot ortak nezdinde bir yeterlilik zafiyeti oluşturduğunu ileri sürerek, teklifin mevzuat hükümleri doğrultusunda geçersiz sayılmasını talep etmiştir. Bu kapsamda değerlendirme, hem ihale sürecinde ekonomik yeterlilik göstergelerinin nasıl ele alındığı hem de ortaklık yapılarının hukuki etkilerinin teklif geçerliliğine yansıması konularına odaklanmıştır.
Uyuşmazlık, özellikle iş deneyimi veya teknik kapasite gibi yeterlik kriterlerine değil, teklif sahibinin mali durumu kapsamında değerlendirilen güvenilirlik unsurlarına ilişkindir. Bu çerçevede tartışma, pilot ortağın kendi mali durumu değil, doğrudan bu tüzel kişiliğin hissedarı olan başka bir şirketin konkordato talebinde bulunmuş olması üzerine kuruludur. Mevzuat gereği konkordato ilanı ve iflas halleri teklifin değerlendirmeye alınmasında olumsuz etki doğurabilmekteyse de, bu durumlar yalnızca teklifi sunan istekli bakımından hüküm doğurur. Dolayısıyla, teklif sahibi olmayan kimselere ait mali durumlar, ilk planda değerlendirme sürecine doğrudan tesir etmemektedir.
Esaslı unsur kavramı bu bağlamda, teklif sahibi iş ortaklığının merkezinde yer alan ve işi yerine getirme taahhüdünde bulunan pilot ortağın hukuken aktif durumda olup olmadığının tespiti açısından önemlidir. Somut olayda, konkordato ilan eden kişi, pilot ortağın yarıdan fazla hissesine sahip olsa da “pilot ortak” olarak teklif veren tüzel kişi değildir. Bu nedenle, ticari ehliyeti elinde bulunduran esaslı unsur olarak değerlendirilen yüklenici tüzel kişi açısından herhangi bir bağlayıcı konkordato veya iflas hali bulunmamaktadır. Ayrıca, söz konusu konkordatonun tasdikine yönelik mahkeme kararı ilan edilmediğinden, konkordato talebi henüz hukuken geçerli ve kesinleşmiş bir durum arz etmemektedir.
Pilot ortağın kendi durumu incelendiğinde, iş ortaklığındaki bu tüzel kişinin konkordatoya başvurduğuna veya iflas ettiğine dair herhangi bir belirti bulunmamaktadır. Aynı şekilde, teklifin verildiği tarihten itibaren bu pilot ortağın, işin yerine getirilmesine engel teşkil edebilecek bir mali engeli veya yasal kısıtlaması da kayıtlara geçmemiştir. Bu durum, ortaklık yapısındaki hissedarların bireysel mali problemlerinin, icra edici tüzel kişinin ihale sürecine katılma ehliyeti üzerinde doğrudan etki doğurmadığını ortaya koymaktadır.
Kamu İhale Kurulu, bu özel durumda yaptığı değerlendirmede teklif sahibi pilot ortağın kendisinin iflas ya da tasdik edilmiş konkordato sürecinde olmaması nedeniyle teklifin değerlendirme dışı bırakılmasını gerektirir bir durum bulunmadığı sonucuna varmıştır. Kurul, konkordatonun tamamen bağlayıcı hale gelmesi için mahkeme tarafından tasdik edilip ilan edilmesi gerektiğine vurgu yaparak, bu şartlar oluşmadıkça olası risklerin teklifin değerlendirilmesini etkilemesine izin verilemeyeceğini açıkça ortaya koymuştur. Sonuç olarak, başvuru sahibinin itirazı yerinde görülmemiş ve iş ortaklığının teklifi geçerli kabul edilmiştir.
Bu içerik, ilgili kararın genel çerçevesini ve Kurul değerlendirmesinin ana hatlarını açıklayıcı nitelikte sunmak amacıyla hazırlanmıştır.
Metin, kararın tamamının yerine geçmez ve bağlayıcı veya nihai bir hukuki değerlendirme olarak kabul edilemez.
Burada yer alan açıklamalar, yalnızca bilgilendirme amacı taşımakta olup, yapılacak değerlendirmelerde kararın aslı ile dayandığı resmî metinlerin esas alınması gerekmektedir.
Bu karar ve değerlendirme çerçevesinde görüşlerinizi paylaşabilir, farklı yorum ve yaklaşımları tartışmaya açabilirsiniz.