KÜNYE
- Toplantı No: 2018/033
- Gündem No: 16
- Karar Tarihi: 12.06.2018
- Karar No: 2018/UY.I-1165
- Başvuru Sahibi: Baysaklar İnş. Mad. Gıda. Nat. Trz. San. Tic. Ltd. Şti.
- İhaleyi Yapan İdare: Malatya Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığı
- İKN: 2018/16377
- İhale Adı: Malatya İli Doğanşehir İlçesi 15 Derslikli İmam Hatip Ortaokulu Yapım İşi
Özet
İhale dışı bırakılan isteklinin terör örgütü iltisakı olmadığına dair Emniyet Müdürlüğü yazısı bulunmasına rağmen idarenin kararını değiştirmemesi nedeniyle itirazen şikayet reddedildi
Başvuru / İddialar
Başvuru sahibi, yetkilisinin terör örgütü iltisakı olmadığına dair resmi kurum kararları bulunduğunu, bu nedenle ihale dışı bırakılmasının haksız olduğunu belirterek ihale kararının yeniden gözden geçirilmesini talep etmiştir.
Kurul Değerlendirmesi
4734 sayılı Kanun’un 11/g maddesi kapsamında terör örgütlerine iltisaklı olduğu Emniyet Genel Müdürlüğü tarafından bildirilenlerin ihalelere katılamayacağı düzenlenmiştir. İdarece yapılan araştırmada Elazığ İl Emniyet Müdürlüğü’nün ilgili yazısında başvuru sahibinin yetkilisi hakkında ilişik kaydına rastlanılmadığı belirtilmiş ancak idare bu bilgiye dayanarak ihale komisyonu kararını değiştirmemiştir. Bu durum, idarenin takdir yetkisinin devam ettiği ve başvuru sahibinin teklifinin Kanun 11/g maddesi kapsamında değerlendirilmesinin idareye ait olduğu sonucunu doğurmuştur.
Genel Soru–Cevap
Soru: Terör örgütü iltisakı iddiasıyla teklifin değerlendirme dışı bırakılması halinde, Emniyet Müdürlüğü veya ilgili resmi kurumların yazıları ihalenin iptal veya karar değişikliğine neden olur mu?
Cevap: İhale üzerinde yetkili idare, resmi kurumların terör örgütü iltisakı bulunmadığına dair yazısı olsa bile, sunulan belgeyi değerlendirme sürecinde kendi takdir yetkisini kullanabilir. Bu nedenle, söz konusu yazı otomatik olarak ihale kararının iptali veya değiştirilmesini gerektirmez; idarenin bu konuda esnek takdir hakkı bulunur.
Soru: İdarenin, terör örgütü iltisakı nedeniyle ihale dışı bırakma kararı verirken resmi belgelere rağmen kararını değiştirmemesi hangi gerekçeyle mümkün olur?
Cevap: İdare, terör örgütlerine iltisak veya irtibatlı olduğu şüphesi bulunanlar hakkında değerlendirmeyi yaparken, resmi kurum belgeleri dahil çeşitli bilgi ve belgeleri dikkate alarak nihai kararı verme hakkına sahiptir. Resmi belgelerin varlığı, idareye teklif sahibinin değerlendirmesini değiştirme zorunluluğu getirmez; idare takdir yetkisini kullanabilir.
Soru: Terör örgütü iltisakı iddiasıyla yapılan değerlendirmelerde itirazen şikayet mercileri idare kararını ne ölçüde denetleyebilir?
Cevap: İtirazen şikayet mercileri, idarenin terör örgütü iltisakı tespiti konusundaki takdir yetkisinin sınırlarını aşmadığını tespit ettiği sürece, idare kararını değiştirme yönünde müdahalede bulunmayabilir. Bu nedenle, idarenin değerlendirmesinde usule aykırılık veya açık hata bulunmadığı sürece karar aynen onaylanabilir.
Soru: İhale dışı bırakma gerekçesine dayanak teşkil eden resmi belgelerle çelişen başka bilgiler olduğunda idari süreçte nasıl hareket edilmelidir?
Cevap: İdare, elindeki tüm bilgi ve belgeleri bütüncül olarak değerlendirip hangisinin somut ve güvenilir olduğuna karar vermekle yükümlüdür. Resmi belgelerde terör örgütü iltisakı bulunmadığı belirtilse bile, idare bu bilgiden farklı bulguları varsa detaylı araştırma yapıp nihai kararını takdir yetkisi çerçevesinde verebilir.
Soru: Terör örgütü iltisakı değerlendirmesinde idarenin kararını değiştirmemesi, başvuru sahibinin tüm hukuki yollarını kapatır mı?
Cevap: İdarenin takdir yetkisi kapsamında verdiği karar, itirazen şikayet mercileri tarafından usule ve mevzuata uygun bulunursa, bu karar itirazın reddine yol açar. Ancak başvuru sahibi, kararın hukuka aykırılığı iddiasıyla yargı yoluna başvurmak gibi ayrı bir hukuki imkanını kaybetmiş sayılmaz.
Vakaya Özel Soru–Cevap
Soru: Başvuru sahibinin yetkilisinin terör örgütü iltisakı olmadığına dair Emniyet Müdürlüğü yazısı bulunmasına rağmen idarenin ihale komisyonu kararını değiştirmemesi Kurul tarafından nasıl değerlendirildi?
Cevap: Emniyet Müdürlüğü’nün ilişik kaydı olmadığına dair resmi yazısına rağmen idarenin ihale komisyonu kararını değiştirmemesi, idarenin takdir yetkisinin devam ettiğinin göstergesi olarak değerlendirildi ve bu nedenle itirazen şikayet reddedildi.
Soru: İdarenin, yetkilinin terör örgütü iltisakı olmadığına dair belge bulunmasına rağmen ihale dışı bırakma kararını sürdürmesinin hukuki dayanağı nedir?
Cevap: İdare, başvuru sahibinin teklifini 4734 sayılı Kanun’un 11/g maddesi kapsamında değerlendirme ve ihale dışı bırakma kararını verme yetkisini elinde bulundurmaktadır. Emniyet Müdürlüğü yazısının varlığı, idarenin bu takdir yetkisini ortadan kaldırmamıştır.
Soru: Kurul, idarenin ihale komisyonu kararını değiştirmemesinin sonucunda başvuru sahibinin itirazını nasıl karara bağladı?
Cevap: Kurul, idarenin takdir yetkisinin sınırları içerisinde kaldığını ve idarenin kararını değiştirmemesini uygun bulduğunu belirterek, başvuru sahibinin itirazen şikayet talebini reddetti.
Soru: Başvuru sahibinin yetkilisinin terör örgütü iltisakı olmadığına dair resmi kurum yazısının varlığı ihale dışı bırakılma kararını otomatik olarak geçersiz kılar mı?
Cevap: Hayır, başvuru sahibinin yetkilisine dair bu yazının varlığı idareye ihale dışı bırakma kararını değiştirme zorunluluğu getirmemiş; dolayısıyla karar idarenin takdir yetkisi kapsamında kalmıştır.
Detaylı Analiz
Başvuru sahibinin yetkilisinin terör örgütü iltisakı bulunduğu gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakılması, uyuşmazlığın esasını oluşturmaktadır. Başvuru sahibi, bu iddiayı çürüten resmi bir kurum yazısını sunmuş ve buna rağmen ihale dışı bırakılmasının haksız olduğunu ileri sürerek kararın yeniden değerlendirilmesini talep etmiştir. Uyuşmazlık, bu aşamada, somut resmi belgeyle çelişen ihale dışı bırakma kararının hukuki geçerliliği ve idarenin bu yöndeki takdir yetkisinin sınırları çerçevesinde şekillenmiştir.
İhale sürecinde, başvuru sahibinin yetkilisine dair Emniyet Müdürlüğü’nden alınan resmi yazıda herhangi bir terör örgütü ilişiğinin bulunmadığı açıkça belirtilmiştir. Buna karşın ihale komisyonu, daha önce vermiş olduğu kararı değiştirmemiştir. Bu durumda, belge sunulmasına rağmen idarenin teklif üzerinde olumsuz değerlendirmesini sürdürmesi, özellikle 4734 sayılı Kanun’un ilgili maddesi uyarınca ihale sürecine katılamayacaklar kapsamında kalan durumların nasıl yorumlanacağı açısından tartışma yaratmıştır.
Vakada temel sorun, resmi belgeyle ortaya konulan ilişik bulunmadığına dair tespitin, idareye alınan kararı değiştirme yönünde bir zorunluluk doğurup doğurmadığıdır. Bu bağlamda, eldeki yazılı bilgi, idarenin kararını mutlak şekilde belirleyen bir unsur olarak değil; değerlendirmeye esas alınabilecek unsurlardan biri olarak görülmüştür. Dolayısıyla söz konusu yazının varlığı, idarenin kararını gözden geçirme yükümlülüğü doğurmamış; idarenin, elindeki diğer değerlendirmelere istinaden önceki kararında ısrar etme serbestisine sahip olduğu sonucuna varılmıştır.
Kurul değerlendirmesinde, idarenin söz konusu resmi belgeye rağmen ihale dışı bırakma kararını sürdürmesini, mevzuatın tanıdığı takdir yetkisi çerçevesinde değerlendirmiştir. Bu kapsamda, Emniyet Müdürlüğü’nün ilişik bulunmadığına dair yazısı, kararın gözden geçirilmesine zorunlu bir gerekçe olarak kabul edilmemiştir. Kurul, idarenin bu belgeye rağmen önceki kararında direnmesinde mevzuata aykırı bir yön görmemiştir.
Sonuç olarak, Kamu İhale Kurulu, idarenin yaptığı değerlendirmeyi kendi takdir yetkisi çerçevesinde gerçekleştirdiğini ve bu sınırların dışına çıkılmadığını belirlemiştir. Bu nedenle başvuru sahibinin, yetkilisinin ilişiksiz olduğuna dair belge sunmuş olmasına rağmen idarenin kararını değiştirmemesi nedeniyle yaptığı başvuru yerinde görülmemiş ve itirazen şikayet başvurusu reddedilmiştir.
Bu içerik, ilgili kararın genel çerçevesini ve Kurul değerlendirmesinin ana hatlarını açıklayıcı nitelikte sunmak amacıyla hazırlanmıştır.
Metin, kararın tamamının yerine geçmez ve bağlayıcı veya nihai bir hukuki değerlendirme olarak kabul edilemez.
Burada yer alan açıklamalar, yalnızca bilgilendirme amacı taşımakta olup, yapılacak değerlendirmelerde kararın aslı ile dayandığı resmî metinlerin esas alınması gerekmektedir.
Bu karar ve değerlendirme çerçevesinde görüşlerinizi paylaşabilir, farklı yorum ve yaklaşımları tartışmaya açabilirsiniz.