KÜNYE
- Toplantı No: 2022/031
- Gündem No: 22
- Karar Tarihi: 08.06.2022
- Karar No: 2022/UY.I-686
- Başvuru Sahibi: Mirsan Teknik Yapı San. ve Tic. A. Ş.
- İhaleyi Yapan İdare: İstanbul Su ve Kanalizasyon İdaresi Genel Müdürlüğü
- İKN: 2021/233999
- İhale Adı: Asya Bölgesi 6. Kısım Müteferrik İçmesuyu İnşaatı
Özet
Alt yüklenici iş deneyim belgesinin sözleşme bedeline göre güncellenmesi mevzuata uygun bulunmuştur
Başvuru / İddialar
Başvuru sahibi, alt yüklenici iş deneyim belgesinin ihale tarihinden sonra tutar ve miktarlarının aleyhlerine olacak şekilde değiştirilmesinin ve ek protokollerin idare onayına sunulmamasının mevzuata aykırı olduğunu, iş deneyim belgesinin eski haliyle dikkate alınması gerektiğini talep etmiştir.
Kurul Değerlendirmesi
Kurul, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 44, 45, 46 ve 47’nci maddeleri ile Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 20’nci maddesi uyarınca, alt yüklenici iş deneyim belgesinin tutarının, yüklenici ile idare onayına sunulan sözleşme bedeline göre tespit edilmesi gerektiğini; idarece onaylanmayan ek protokollerin dikkate alınmamasının mevzuata uygun olduğunu; ayrıca iş deneyim belgesinin tutarının yaklaşık 4.9 milyon TL olan sözleşme bedeline göre güncellenmesinin doğru olduğunu; bu nedenle iş deneyim belgesinin güncellenmesi işleminin mevzuata uygun olduğu sonucuna varmıştır.
İdare Görüşü
İdare, alt yüklenici sözleşmesinin idare onayına sunulan tek sözleşme olduğunu, ek protokollerin onaya sunulmadığını, bu nedenle iş deneyim belgesinin sözleşme bedeline göre güncellendiğini ve işlemin mevzuata uygun olduğunu belirtmiştir.
Genel Soru–Cevap
Soru: Alt yüklenici iş deneyim belgesinin tutarının belirlenmesinde sadece idare onayına sunulan sözleşmenin esas alınmasının dayanağı nedir?
Cevap: İş deneyim belgesi tutarının tespiti, idare ile yüklenici arasında resmi olarak onaylanmış sözleşme bedeline dayanır. İdare onayına sunulmayan ek protokoller veya sözleşme değişiklikleri resmi belge niteliği taşımadığından, bunların iş deneyim belgesine yansıtılması mevzuata uygun bulunmaz. Bu yaklaşım, iş deneyim belgelerinin objektif ve tutarlı bir şekilde düzenlenmesini sağlar.
Soru: İdare tarafından onaylanmayan ek protokollerin iş deneyim belgesi tutarına yansıtılmaması ihale sürecinde ne tür sorunlara yol açabilir?
Cevap: Ek protokollerin idari onaya sunulmaması durumunda, bu protokollerin iş deneyim belgesine dahil edilmemesi ihale sürecinde itiraz ve uyuşmazlık konusu olabilir. Ancak mevzuat ve uygulama kararları, iş deneyim belgesinin sadece idare onaylı sözleşme tutarına göre düzenlenmesi gerektiğini belirtir; dolayısıyla bu durumun yasal bir dayanağı bulunur. Uygulayıcıların bu konuda tereddüde düşmemesi için idare onay sürecine dikkat etmesi önemlidir.
Soru: İhale dokümanlarında belirtilen iş deneyim belgesi kriterlerine sonradan yapılan ek protokol ve sözleşme bedeli değişiklikleri nasıl yansıtılır?
Cevap: Sonradan yapılan ve idare onayına sunulup kabul edilen ek protokoller, iş deneyim belgesi tutarına yansıtılabilir. Ancak onay süreci tamamlanmamış veya idarece onaylanmamış değişiklikler dikkate alınmaz. Bu nedenle, iş deneyim belgesi düzenlenirken mutlaka idare onaylı resmi belgeler esas alınmalıdır.
Soru: İş deneyim belgesinin ihale tarihinden sonra düşük tutarlı olarak düzenlenmesi durumunda idari işlemin iptaline yol açar mı?
Cevap: İhale tarihinden sonra, idare onayına sunulmayan ve belgeye yansıtılmayan ek protokollere dayanarak iş deneyim belgesinin tutarının düşürülmesi mevzuata uygunsa iptale konu olmaz. İş deneyim belgesi, ihale tarihindeki onaylı sözleşme tutarı üzerinden düzenlenmek zorundadır; bu nedenle düşük tutar hatalı ise işlem iptal edilmez.
Soru: Alt yüklenicinin iş deneyim belgesinin tutarının ihale tarihinden sonra aleyhine olacak şekilde değiştirilmesi halinde hangi kıstaslar dikkate alınmalıdır?
Cevap: İş deneyim belgesinin tutarı ancak idare onayına bağlanmış resmi belgelerle değişebilir. İhale tarihinden sonra aleyhe değişiklikler yapılmışsa ve bunlar idare tarafından onaylanmamışsa, bu değişiklikler iş deneyim belgesine yansıtılmaz. Dolayısıyla, iş deneyim belgesi tutarı genellikle ihale tarihi itibarıyla onaylı sözleşmeye göre sabit kalır.
Vakaya Özel Soru–Cevap
Soru: Alt yüklenici iş deneyim belgesinin tutarının güncellenmesinde sadece idare onayına sunulan sözleşme bedelinin esas alınması mevzuata uygun mudur?
Cevap: Evet, alt yüklenici iş deneyim belgesinin tutarının tespiti yalnızca idare onayına sunulan sözleşme bedeline göre yapılmalı ve bu uygulama ilgili mevzuat hükümlerine uygundur.
Soru: İdare onayına sunulmayan ek protokollerin alt yüklenici iş deneyim belgesinin tutarının belirlenmesinde dikkate alınmaması hukuka aykırı mıdır?
Cevap: Hayır, idare onayına sunulmamış ek protokollerin iş deneyim belgesinin tutarının belirlenmesinde dikkate alınmaması mevzuata uygundur.
Soru: İş deneyim belgesinin ihale tarihinden sonra aleyhe olacak şekilde değiştirilmesi idari işlem bakımından geçerli midir?
Cevap: İdare onayına sunulmayan ek protokoller nedeniyle aleyhe olacak şekilde iş deneyim belgesinin tutarının değiştirilmesi hukuka uygundur; çünkü sadece onaylanmış sözleşme bedeli esas alınır.
Soru: Başvuru sahibinin alt yüklenici iş deneyim belgesinin eski haliyle dikkate alınması talebinin sonucu ne olmuştur?
Cevap: Başvuru sahibinin bu talebi reddedilmiş ve itirazen şikâyet başvurusu mevzuata uygun işlem nedeniyle kabul edilmemiştir.
Detaylı Analiz
Uyuşmazlık, alt yüklenici sıfatıyla yapılan bir iş kapsamında düzenlenen iş deneyim belgesinin, idare onayına sunulmayan ek protokollerin göz ardı edilerek yalnızca idare onaylı sözleşme bedeline göre güncellenmesinin hukuka uygun olup olmadığı noktasında toplanmaktadır. Başvuru sahibi, ihale tarihinden sonra belge tutarının kapsamının daraltıldığını ve bu işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek, iş deneyim belgesinin eski haliyle kabul edilmesini talep etmiştir. Ancak idare, yalnızca kendisine sunulan ve onayladığı sözleşmeye bağlı olarak belge tutarının belirlendiğini ifade etmiş, diğer ek protokollerin dikkate alınmadığını belirtmiştir.
Uyuşmazlığın özü, iş deneyimi kapsamında sunulan belgelerde esas alınacak mali değerin nasıl belirleneceği sorusuna dayanmaktadır. Alt yüklenici olarak gerçekleştirilen işin tutarının, belgelenen sözleşme içeriği üzerinden belirlenmesi gerekirken, belge sahibi tarafından ilerleyen süreçte sunulan ve idare tarafından onaylanmayan ek düzenlemelere atıf yapılması tartışmalara neden olmuştur. Bu durumda, hangi sözleşme ve belge içeriklerinin iş deneyiminin belirlenmesinde esas alınacağı konusu merkezi bir öneme sahiptir.
Bu bağlamda tartışmaya konu olan husus, iş deneyim belgesine esas teşkil edecek belgelerde “esaslı unsur” sayılabilecek değişikliklerin nasıl ele alınacağıdır. Güncellenen belge tutarında, yalnızca idare onaylı sözleşme dikkate alınmış; buna karşılık, tutarı artıran sonradan yapılmış ancak idare tarafından resmi olarak onaylanmayan ek protokoller göz önüne alınmamıştır. Bu yaklaşım, iş deneyim belgelerinin güvenilirliği, denetlenebilirliği ve objektifliği açısından önemli bir ilke olan “esaslı unsurun belgelendirilmiş olması” esasının bu vakada uygulandığını göstermektedir.
Değerlendirmede dikkat çekici diğer bir yön ise başvuru sahibinin bir ortaklık yapısında bulunduğu ve iş deneyim belgesinin bu ortaklıkta pilot ortağa ait olduğudur. Böyle bir yapıda, pilot ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin tutarı, yeterlik kriterlerini sağlama yönünden belirleyici niteliktedir. Bu nedenle, pilot ortağın sunduğu iş deneyim belgesinde yer alan parasal değerin, yalnızca idare onayına sunulmuş kayıtlı sözleşmelere dayanması gerektiği yönündeki yaklaşım, belge değerinin aşırı veya keyfi şekilde artırılmasının önüne geçmek açısından önem taşır. Bu uygulama, ihale yeterliğinin tespitinde objektifliğin sağlanmasına katkı sunmaktadır.
Kamu İhale Kurulu, yaptığı değerlendirmede, söz konusu alt yüklenici iş deneyim belgesinin sadece idarece onaylanan sözleşme bedeline göre düzenlenmesinin hukuka ve mevzuata uygun olduğu sonucuna ulaşmıştır. Kurul, ek protokollerin idare onayından geçmemiş olmasını, onların dikkate alınmaması için yeterli görmüş ve belge değerinin yaklaşık 4,9 milyon TL olan sözleşme bedeli üzerinden güncellenmesini doğru kabul etmiştir. Bu değerlendirme sonucunda başvuru sahibinin iş deneyim belgesinin eski haliyle işleme alınması talebi reddedilmiş, itirazen şikâyet başvurusu da uygun bulunmamıştır.
Bu içerik, ilgili kararın genel çerçevesini ve Kurul değerlendirmesinin ana hatlarını açıklayıcı nitelikte sunmak amacıyla hazırlanmıştır.
Metin, kararın tamamının yerine geçmez ve bağlayıcı veya nihai bir hukuki değerlendirme olarak kabul edilemez.
Burada yer alan açıklamalar, yalnızca bilgilendirme amacı taşımakta olup, yapılacak değerlendirmelerde kararın aslı ile dayandığı resmî metinlerin esas alınması gerekmektedir.
Bu karar ve değerlendirme çerçevesinde görüşlerinizi paylaşabilir, farklı yorum ve yaklaşımları tartışmaya açabilirsiniz.